淺談商業保理的運營模式及政策

當前，各類企業的應收賬款規模越來越大，賬期不斷拉長使得企業的資金占用情況越來越嚴重，阻礙了企業的正常發展。在此背景下，商業保理行業應運而生。商業保理公司通過受讓商品供貨商的應收賬款為其提供融資支持，有效的解決了企業流動資金不足的窘況；然而，與國際保理行業相比較，我國商業保理行業還處于起步階段，發展水平比較落后，還面臨著諸多法律風險。因此，研究我國商業保理行業的發展現狀，給出相應的風險防范和控制措施，對我國商業保理行業的健康發展具有非常重要的現實意義。

本文分為四個部分，從介紹商業保理的概念、法律性質及功能入手，總結商業保理的運營模式，分析我國現階段商業保理業務監管政策，最終提出商業保理中保理商的風險與防范的建議，供讀者參考。

商業保理的概念、法律性質及功能

1 商業保理的概念

根據1988年5月國際統一私法協會通過的《國際保理公約》，保理系指賣方或供應商或出口商與保理商之間存在的一種契約關系。根據該契約，賣方（供應商、出口商）將其現在或將來的基于與買方（債務人）訂立的貨物銷售、服務合同所產生的應收賬款轉讓給保理商，由保理商為其提供下列服務中的至少兩項：（1）貿易融資；（2）銷售分賬戶管理；（3）應收賬款的催收；（4）信用風險控制與壞帳擔保。當前國際保理業務多是依據該《國際保理公約》中對于保理的規定而展開。

隨著國際保理業務不斷發展，參照國際保理的運營模式，國內保理業務也開始蓬勃發展。結合我國2012年啟動的天津濱海新區與上海浦東新區開展的商業保理試點，國內的商業保理定義為供應商（債權人）將其與購貨方（債務人）訂立的貨物銷售（服務）合同所產生的應收賬款轉讓給商業保理公司，由商業保理公司為其提供貿易融資、應收賬款管理與催收等綜合性商貿服務。

2 商業保理的法律性質

無論是國內保理抑或是國際保理，商業保理的法律性質屬于債權轉讓。

首先，從保理的主體角度看，保理商在購買了應收賬款之后，就成為了新的債權人，從而與原來的債務人之間形成了新的債的法律關系。當保理商向債務人要求收款時，是以自己的名義提出的，所以這不再是保理誕生之初所具有的代理的法律性質，而是債的法律關系的主體發生了變更，屬于債權轉讓的法律性質。

其次，從保理的客體看，保理所轉讓的是應收賬款，而應收賬款是原債權人對于債務人所享有的一種收款權，本質而言是一種債權，即債權人要求債務人到期給付貨款的權利，這種應收賬款的轉讓從根本上而言也是債權轉讓。

3 商業保理的功能

商業保理的一個重要功能在于通過債權轉讓使得企業實現融資，這也是國內保理與國際保理共同具備的重要功能。企業融資難一直是困擾政府、企業、金融界乃至全社會的重大問題，應收賬款沉淀更加劇了企業流動資金困難。商業保理本質上是一種供應鏈金融，其業務最大的優勢在于能向保理方申請一定額度的融資，同時由于采用了賒銷的方式，因此大大增強了產品的競爭力，并有利于供應商對新市場和新客戶的培養；通過保理安排，供應商可以將貿易項下應收賬款有效剝離出報表，轉移信用風險，提前收回貿易賬款，加強資金的流動性。保理的特點決定了其融資量可隨企業銷售規模的擴大而增加，特別適合于那些具有良好成長性的中小企業，尤其是正在開發新產品、新市場的企業。

但隨著國際保理業務的不斷發展，國際保理不僅僅具備通過債權讓與以實現企業融資的功能，另一方面的功能在于通過國際保理實現債權擔保，將商業信用引入賒銷買賣合同之中。當發生合同糾紛時，保理商承擔幫助雙方解決爭議的責任，從而避免處于不同國家的買賣雙方因為對彼此國家法律制度的不熟悉而導致的法律風險。這樣的債權擔保使得保理商最終要收回融資，就必須要進行專業性的債權管理，否則其自身可能面臨最終因為其對于買賣合同雙方審查不全面、后續合同履行債權管理不到位而導致的融資無法收回的風險。這種對于國際貿易中債權擔保的功能也是國際保理所特有的，在國內保理中，因為買賣雙方屬于同一個國家或地區，當對于合同履行發生爭議時，并不存在法律不明晰的問題，可以通過自行協商或訴訟途徑來解決爭端，而并不需要保理商的介入。

商業保理的運營模式

商業保理分為國際保理和國內保理，國際保理是指在以商業信用出口貨物時，出口商交貨后把應收賬款的發票和裝運單據轉讓給保理商，日后一旦發生進口商不付或逾期付款，則由保理商承擔付款責任。國際保理中進出口買賣雙方分屬于不同國家。國內保理是賣方（債權人）將其與買方（債務人）訂立的銷售合同所產生的應收賬款轉讓給保理商，由保理商為其提供貿易融資、銷售分戶賬管理、應收賬款的催收、信用風險控制與壞賬擔保等綜合性金融服務。國內保理是根據國際保理發展而來，與國際保理不同的是，國內保理的保理商、賣方及買方均為國內機構。

1 國際保理的運營模式

國際保理業務的運營有單保理和雙保理兩種模式，僅涉及進出口商一方保理商的叫做單保理；涉及進出口商雙方保理商的則叫做雙保理。

1-1 單保理

單保理方式一般適用于出口商所在國未有保理商的情況下。當進出口雙方經過協商談判決定采用保理結算方式后，出口商即向進口商所在國的保理商提出申請，簽訂保理協議，并將需確定信用額度的進口商名單提交給保理商；進口保理商對進口商進行資信調查評估；將確定的進口商信用額度通知出口商，并承擔進口商信用額度內100%的收取貨款風險擔保；出口商依據由進口保理商確定的進口商信用額度決定簽約；在信用額度內簽約發貨后，將發票和貨運單據直接寄交進口商；將發票副本送進口保理商，進口保理商負責催收賬款；如果出口商在發貨后、收款前有融資要求，進口保理商將在收到發票副本后以預付款方式提供不超過發票金額80%的無追索權短期貨款融資；進口商在付款到期時將全部貨款付給進口保理商，進口保理商再將全部貨款扣除相關費用及預付貨款后轉入出口商的銀行賬戶。

1-2 雙保理

雙保理方式適用于進出口商雙方所在國都有保理商的國家和地區背景下。出口商與本國的出口保理商簽訂保付代理合同；然后與進口商協商談判買賣合同并約定采用保理結算方式；在簽約前，出口商向出口保理商提出確定進口商信用額度申請；出口保理商再從進口國的保理商中挑出進口保理商，同時將需要核定信用額度的進口商名單提交給進口保理商；進口保理商對進口商進行信用調查評估，將確定的進口商信用額度通知出口保理商，出口保理商將進口商信用額度通知出口商，并承擔進口商信用額度內100%的收取貨款風險擔保；出口商依據由保理商確定的進口商信用額度決定是否簽約；在信用額度內簽約發貨后，將發票和貨運單據直接寄交進口商；將發票副本送出口保理商，出口保理商負責催收賬款管理；如果出口商在發貨后、收到貨款前有融資要求，出口保理商將在收到發票副本后以預付款方式提供不超過發票金額80%的無追索權短期貨款融資；出口保理商同時將應收賬款清單提交給進口保理商，委托其協助催收貨款；進口商在付款到期時將全部貨款付給進口保理商，如果進口商在發票到期日90天后仍未付款，進口保理商做擔保付款；進口保理商收款后，立即將全部款項轉給出口保理商；出口保理商在扣除相關費用及預付貨款后轉入出口商的銀行帳戶。只要進口商按原定合同及時付清了貨款，這單保理業務就告完成。進口商的信用額度在保理合同規定的期限內可循環使用。

2 國內保理的運營模式

國內保理業務中，供應商向買方以賒銷的方式銷售貨物或提供服務取得應收賬款；供應商向保理商提出辦理國內保理業務的申請并提供相關材料（包括買方資料）；保理商對供應商和買方進行審查，審查通過后，與供應商簽訂應收賬款融資協議，進行債權轉移確認；如供應商需要，保理商向其發放融資款項；應收賬款到期日前保理商通知買方付款；買方將款項匯入保理商指定賬戶；保理商扣除融資本息和費用，余款支付賣方；如果是買斷的，則結賬即可。無追索權保理項下，保理商承擔由于付款人信用風險不能足額支付到期應收賬款的責任。

現階段商業保理業務監管政策分析

隨著商務部門開始正式監管商業保理行業，監管政策初步明朗，商業保理行業經過長時間的摸索，終于得到政府部門正式認可。2012年6月，商務部出臺《關于商業保理試點有關工作的通知》，同意在天津濱海新區、上海浦東新區開展商業保理試點。2012年10月，商務部又下發《關于商業保理試點實施方案的復函》，同意在天津濱海新區、上海浦東新區開展商業保理試點，設立商業保理公司。2012年11月，《上海市浦東新區設立商業保理企業試行辦法》出臺。2012年12月，《天津市商業保理業試點管理辦法》出臺。兩地政策對商業保理公司的注冊資金、從業人員及風險資本等各個方面做了相關要求。2013年5月，上海的嘉定、青浦、徐匯也向上海市商務委申請試點。2013年8月，商務部復函同意在重慶兩江新區、蘇南現代化建設示范區、蘇州工業園區開展設立商業保理公司試點。2014年銀監會頒布《商業銀行保理業務管理暫行辦法》，使商業銀行開展保理業務走出了空白地帶，但仍然未對其他普通商業保理公司開展業務制定相應的監管規則。

根據商務部《關于商業保理試點有關工作的通知》（商資函[2012]419號，以下簡稱“商業保理試點通知”），為積極探索優化利用外資的新方式，促進信用銷售，發展信用服務業，同意在天津濱海新區、上海浦東新區開展商業保理試點，為企業提供貿易融資、銷售分戶賬管理、客戶資信調查與評估、應收賬款管理與催收、信用風險擔保等服務。2012年10月9號下發的《商務部關于商業保理試點實施方案的復函》（商資函【2012】919號）對設立商業保理公司的要求進行了進一步明確：

① 商業保理公司的設立條件是：注冊資本應不低于5000萬元人民幣【該設立條件已被《商務部關于修改部分規章和規范性文件的決定》刪除】；擁有2名以上具有金融領域管理經驗且無不良信用記錄的高級管理人員，境外投資者或其關聯實體具有從事保理業務的業績和經驗。

② 商業保理公司的設立及變更審批原則上由天津市、上海市商務委按現行審批權限負責。行業分類暫定為“租賃及商務服務業”項下的“其他商務服務”（749）。

③ 商業保理公司名稱中應標明“商業保理”字樣。

④ 商業保理公司開展業務時風險資產不得超過公司凈資產的10倍。

⑤ 商業保理公司應在人民銀行征信中心的應收賬款質押登記公示系統辦理應收賬款轉讓登記，將應收賬款權屬狀態予以公示。

天津、上海兩地《試點辦法》最大的突破在于明確商務委是商業保理行業主管部門，金融辦是商業保理業務監管部門，同時由相關部門組成商業保理業發展聯席會議，協調解決制約商業保理公司發展的問題。除了明確監管部門外，《試點辦法》同時對支持商業保理發展的政策加以明確，包括支持商業保理與銀行、保險公司等金融機構合作，稅收優惠，財政補貼等等?！对圏c辦法》的頒布出臺也是商業保理融資渠道的合法化，這對于商業保理的長遠發展具有重要意義。銀行可以向商業保理公司定期定量融資，購入商業保理公司的保理業務，開發應收賬款再轉讓等產品，同時，商業保理的融資渠道還包括發行債券等直接融資，以及借用短期外債和中長期外債。天津濱海新區、上海浦東新區兩地的試點也將不斷擴展至其他城市，從而不斷推動商業保理業務的發展。

自2016年初以來，各地關于金融企業的工商注冊政策進入了調整期，因此關于商業保理公司的設立審批及相關法律規則的制定幾近停滯。以上海市為例，上海市商務委員會、上海市工商行政管理局聯合制定的《上海市商業保理試點暫行管理辦法》有效期至2016年7月31日終止后，商業保理公司的行業主管部門并未另行制定相應的管理辦法，自貿區、浦東新區、黃浦區等區級商委頒布的管理暫行辦法業已失效，因此商業保理行業何去何從也有待政策進一步明朗。

現階段商業保理業務監管政策分析

1 商業保理中應收賬款的真實性、合法性與可轉讓性

應收賬款真實性的風險是指由于轉讓的應收賬款債權并不真實、底層貿易關系并不存在導致保理商不能依法實現債權而受到損失。商業保理業務的基礎是保理商通過購買債權人對債務人的應收賬款，從而獲得債權人對債務人的債權。因此，債權本身的真實性對應收賬款的最終回收至關重要。

應收賬款合法性的風險是指由于轉讓的債權本身不合法導致保理商不能依法實現債權而受到損失。債權本身的合法性，是合法讓與債權的基礎，也是保理商依法實現債權的前提。

應收賬款可轉讓性的風險指由于法律或者合同約定應收賬款不得轉讓導致保理商不能依法實現債權而受到損失。應收賬款能否轉讓，法律規定允許哪些賬款轉讓，法律對于貿易合同限制轉讓約定效力的認定都會給保理商帶來風險。

如前文所述，商業保理的法律性質屬于債權讓與，我國《合同法》第79條明確規定，當事人可以將合同的權利全部或部分轉讓，但具有以下三種情形之一的除外：①根據合同的性質不得讓與；②按照當事人之間的約定不得讓與；③依照法律的規定不得讓與。如果保理商接受并受讓了法律明文規定不得讓與的應收賬款，并給企業進行保理融資，就會面臨法律風險，因為商業保理公司不能證明自身受讓應收賬款的有效性和合法性。

針對應收賬款的真實性、合法性與可轉讓性產生的風險，首先，保理商應對標的應收賬款開展盡職調查，對應收賬款底層貿易關系的真實性進行確認，最好能夠由債務人出具的對該應收賬款有效性的確認函。其次，保理商可以通過保理協議條款、買方的承諾保證條款及其他的條款，要求對方的承諾、保證債權是合法有效可以轉讓的。最后，保理商需要對基礎貿易合同進行全面審查，審查是否有任何禁止應收賬款轉讓的條款或限制轉讓人權利的條款。如果基礎貿易合同已經訂有禁止轉讓條款，保理商應當要求貿易雙方修改合同或要求債務人聲明放棄該條款。否則，如果相關國家的法律承認禁止轉讓條款約定效力，保理商就不應該對該筆應收賬款提供保理服務。

2 商業保理中的“隱蔽保理”

我國《合同法》第八十條規定，債權轉讓非經通知債務人，對債務人不發生效力。而實踐中商業保理行業大量存在的隱蔽保理區別于其他類型公開保理就在于債權人將債權轉讓給保理商而不通知債務人。這就會產生兩方面的風險：一方面債權人未將債權轉讓事實通知給債務人，該轉讓對債務人不發生法律效力；債務人仍會向債權人賬戶進行回款，且構成有效的付款，就會造成保理商無法有效控制買方回款，融資收回面臨風險；另一方面，該轉讓對債務人之外的其他第三方效力不確定，易發生債權人二次讓與?？梢哉f，隱蔽保理在我國法律框架內是有很大法律風險的，但是目前保理業務一半以上為隱蔽保理，保理商卻不能輕易放棄這部分業務。那么，如何在現有法律框架內最大限度的規避法律風險，合同文本、業務流程的法律結構設計就要有智慧。

對于無法控制回款，保理商可以要求債權人向債務人發送賬號更改通知書，將收回貨款的賬號更改為以債權人名義開立的該保理商的特定銀行賬戶，這一定程度上控制了債務人的回款風險，只要回到了保理商銀行賬上，該保理商即可沖減保理融資。對于可能被二次讓與的風險，保理商應采取在中國人民銀行征信中心設立的應收賬款質押轉讓系統中進行登記的方法來控制風險。

3 商業保理中進口方（買方）對保理商的抗辯權、抵銷權

我國《合同法》第八十二條、第八十三條中對于債權讓與后債務人享有的抗辯權、抵押權做出了規定。實踐中商業保理在運營過程中保理商可能面臨的兩方面的風險：一方面如果債務人接到應收賬款轉讓通知時，其對債權人享有先于或同時與轉讓的應收賬款債權到期的債權，則其可以向保理商主張法定抵銷權，債務人在一定條件下可以向保理商行使抵銷權來對抗保理商的付款請求權，這使得保理商面臨抗辯的風險；另一方面債務人依據債權人在履行他們之間交易的瑕疵來主張保理商繼受的瑕疵擔保義務也構成對保理商付款請求的抗辯。

對于上述風險，保理商在接受保理業務的申請時，就應對債權人進行各項資信調查工作。對債權人資信調查的內容主要為：年度經營業、企業財務狀況、歷史交易中的資信情況、企業訴訟記錄等內容。保理商對債權人的調查與關注應該貫穿于保理業務的始終，并為其建立信用限額的審批表，防止債權人超額融資。同時要注意對債權人履約情況進行調查以應對將來可能面臨的債務人提出的瑕疵擔保義務的抗辯，根據債權人履行基礎交易合同的情況及時作出應對，縮減甚至撤銷信用額度來防范風險。

結語：當前國際保理業務作為新型商業融資途徑已經受到金融界熱捧，通過資產管理計劃、網絡借貸P2P、財富公司等平臺對接的金融創新模式層出不窮，所以加強法律規制、維護各方的合法利益已成燃眉之急。正如前文所述，當前商業保理在各個地區不斷展開試點工作，形成了對商業保理機構準入以及管理的基本制度，但目前并不是為專門設立一部法律規制國際保理業務的恰當時機。需要不斷綜合各地試點過程中出現的問題，根據商業保理監管部門所提出的針對性、有建設性的建議，并且密切關注并重視國際條約和國際慣例的相關規定，以《商業銀行保理業務管理暫行辦法》為基礎，有計劃有步驟地逐步建立起適合我國國情的國際保理相關法律制度。來源：律評資管